【專欄】特休遞延，任一方不同意就無效！

關於特別休假的排假權，歷經兩次修法後，有一些不同，在此做個簡單說明。

在106年1月1日一例一休修法之前，在勞基法第38條只有規定不同年資的特休天數，然後在勞動基準法施行細則第24條第2款寫到：「特別休假日期應由勞雇雙方協商排定之。」這個條文因應一例一休的實施，已經在中華民國一百零六年六月十六日勞動部勞動條3字第 1060131269 號令修正廢止了。

同步因為一例一休實施，而廢止的一些跟特休有關的函釋，其中有三個函釋個人覺得很重要：

雇主可要求勞工把特別休假休完

行政院勞工委員會民國87年09月23日（87）台勞動二字第 041683 號函：「查勞動基準法第三十八條特別休假之規定，旨在提供勞工休憩之機會，而非用以換取工資，更非藉此增加平均工資而多領退休金，凡雇主如要求勞工於年度終結或契約終止前應休完特別休假，於法尚無不可。」

未休完特別休假，不可歸責於雇主，可不發工資

行政院勞工委員會民國 79 年 08 月 07 日台 79 勞動 2字第 17873 號書函：「勞動基準法施行細則第二十四條第二款規定『特別休假日期應由勞雇雙方協商排定之』，故雇主如同意特別休假由勞工自行排定惟應於年度終結前休完，應無不可。至於勞工未於年度終結前休完特別休假係不可歸責於雇主之原因時，則雇主可不發給未休完特別休假日數之工資。」

另外行政院勞工委員會民國82年08月27日（82）台勞動二字第 44064 號函也是同樣意旨。

若是協調不出特休時間，雇主可以排一半

內政部民國76年04月21日台（76）內勞字第 488485 號函：「...

二、勞動基準法施行細則第二十四條第二款規定：『特別休假日期應由勞雇雙方協商排定之。』

三、本案○○○○股份有限公司關於勞工特別休假日期之排定，應依上開規定辦理。惟如確無法協商排定時，得以勞工當年度應休特別休假日數之半數，由雇主依事業經營需要予以排定，其餘由勞工自行排定。此排定原則並應明訂於工作規則中，報准後公開揭示。」

首先，第一個函釋把特別休假的精神講得很清楚，是要讓勞工有休憩的機會，而不是要讓勞工換取工資的，所以雇主可以要求勞工要在年度終結之前，把特休假休完。

但是，如果特休沒休完，雇主若是說有要給勞工特休，是勞工自己不休的，那麼可以不用付未休工資。若是勞工要主張是雇主不准休，這是屬於勞工要求對自己有利的部分，勞工就要負責舉證啊，但是，出勤請假資料都在雇主手上，勞工當然無法舉證。

而且，若是一直排不出來，依據第三個函釋，雇主可以強制排一半。但是，因為有上一個函釋，雇主大概不會太好心強迫勞工放一半，應該就設法充公了。

也就是說，在一例一休實施之前，有許多勞工的特別休假，其實是「看得到吃不到」，因此才會有條文的修改。

一例一休在特別休假部分，主要有三點精神：

一、特別休假期日，由勞工排定之。（第38條第2項）

二、不論任何原因，只要未休完，就是折換工資。（第38條第4項）

三、若勞工要求特休或未休工資，雇主認為已給，必須由雇主舉證。這點是把舉證責任倒置!!（第38條第6項）

一例一休條文，很明確的將排假權交給勞工，它就變成一種形成權，也就是只要勞工單方面行使，特休假就成立，不需要公司同意，這一點非常重要。

而年度終結或契約終止時，未休完的怎麼辦？

在107年3月1日再修法實施前，一律無條件折換工資。

3月1日再修法實施後，第38條第4項新增但書規定：「但年度終結未休之日數，經勞雇雙方協商遞延至次一年度實施者，於次一年度終結或契約終止仍未休之日數，雇主應發給工資。」

摘錄此次修法關於第38條修正理由第二、三點：

「二、現行勞工之特別休假因年度終結而未休畢之日數,不論原因為何,雇主應一律發給工資,使得希望累積假期之勞工,反而無法與雇主協商遞延休假,失去特別休假以休息為目的之立法美意。

三、為使希望累積假期之勞工,得依其意願安排較長之連續假期,以調劑身心,恢復工作效率,爰於第四項增訂但書,定明年度終結之未休日數,得經勞資雙方協商遞延至次一年度實施。至於遞延至次一年度實施之特別休假,其休假日期依第二項規定辦理,原則由勞工排定。」

新修法三個重點：

一仍強調原本一例一休時，是只要未休畢，無論任何原因，也沒有歸責問題，一律要折發工資。

二是每個勞工意願不同，若是有希望累積假期的勞工，得依其意願勞資協商，所以很清楚這是要個別協商，而非集體同意。

三是即使遞延，排假權仍然在勞工身上。

這裡要特別強調，這裡的勞資雙方協商，就表示是要雙方都同意，所以任何一方不同意，就不能遞延。因此，雇主不能強迫勞工遞延。但是相反的，若是雇主都不同意遞延，勞工想要遞延也是不行的。

建議公司可以先內部討論，或經過勞資會議初步討論是否開放特休遞延，之後若是同意開放遞延，再與個別勞工進行協商。但是若公司不同意遞延，則特休遞延這件事就不存在。

目前在實務上，已經有聽到不少企業是採用原則上不遞延，有個別需求的員工再個別提出協商的做法。因為未休假即要給付工資已經很明確，但是員工積假過多可能會導致人力調度吃緊，因此仍視個別企業實際狀況再決定。

新聞來源：《1111職涯論壇-HR好朋友》https://www.jobforum.tw/discussTopic.asp?cat=hrfriend&id=133953